Адвокат д-р Ивайло Василев
тел.: 0896733134
e-mail: vasileff.lawfirm@gmail.com
ДЕЙСТВИЕ НА РЕШЕНИЕТО НА ОБЩОТО СЪБРАНИЕ ЗА ИЗБИРАНЕ И ОСВОБОЖДАВАНЕ НА УПРАВИТЕЛ НА ООД И ЕООД
Във вътрешните отношения между съдружниците действието на решението за освобождаване на управител, респ. избирането на нов управител настъпва веднага, съдружниците са обвързани от това решение и следва да го изпълняват веднага. Вписването на решението за овластяването, респ. неговото заличаване има действие по отношение на третите лица, т.е. за третите лица управителят на дружеството ще се счита за избран от датата на вписване на това обстоятелство в търговския регистър. Ограниченото действие на решението за избор на управител / само по отношение на съдружниците/ ще бъде преодоляно чрез вписването му в търговския регистър, когато ще настъпи конститутивния ефект на вписването и решението ще произведе действието си по отношение на третите лица.
МОЖЕ ЛИ ЗА УПРАВИТЕЛ ДА БЪДЕ ИЗБРАНО ЮРИДИЧЕСКО ЛИЦЕ
Според нормите на ТЗ управителят не е търговец. Търговец е дружеството, а управителят е само негов орган, който изпълнява определени функции и задачи, с които го е натоварил закона, устава на дружеството и решенията на ОС на ООД. Тези функции най-общо се свеждат до конкретна оперативна дейност свързана с управлението и администрирането на текущата дейност на дружеството и включва: свикване на ОС на съдружниците; подготовка на заседанията на ОС и контрол за редовно водене на дружествените книги; извършване на действия от името и за сметка на дружеството, в т.ч. сключване на конкретни сделки, сключване и прекратяване на трудовите договори с работниците и служителите; приемане на решения и издаване на заповеди по оперативни въпроси от дейността на дружеството; наблюдаване на счетоводната отчетност и финансовото състояние на предприятието и др. Няма пречка, ако това е предвидено в дружествения договор или по решение на ОС на съдружниците, определени функции от управлението на дружеството да бъдат предоставени на професионално управляващо лице, действуващо на основание договор, сключен с дружеството, а не като негов орган. Този договор се подписва от управителя, съответно управителите на ООД, ако са избрани няколко управители.С оглед на всичко изложено дотук изводът, че управител на ООД може да бъде физическо, а не юридическо лице, се налага не от изрична забрана в ТЗ, а от характера на функциите и задълженията, които трябва да изпълнява в това му качество.
НАЛИЦЕ ЛИ Е ТРУДОВ ДОГОВОР МЕЖДУ УПРАВИТЕЛЯ И ТЪРГОВЕЦА ООД ИЛИ ЕООД
Договорът за възлагане на управление между управителя и дружеството с ограничена отговорност е мандатен, независимо от това как е озаглавен, дали е сключен преди или след влизането в сила на правната норма на чл. 141, ал. 7 ТЗ, как е оформен счетоводно и какви отчисления и удръжки са правени по него.
ДЪЛЖИ ЛИ ТЪРГОВЕЦА ООД ИЛИ ЕООД ВЪЗНАГРАЖДЕНИЕ НА УПРАВИТЕЛЯ, АКО НЕ Е ПОДПИСАН ДОГОВОР ИЛИ ВЪЗНАГРАЖДЕНИЕ НЕ Е ОПРЕДЕЛЕНО В РЕШЕНИЕ НА ОБЩОТО СЪБРАНИЕ
Договорът за възлагане на управление на ООД или ЕООД има характеристиката на договор за поръчка. Като такъв към него се прилагат правилата както на търговските сделки, така и на гражанското право. Според тях търговското дружество е длъжно да заплати на управителя възнаграждение само ако е уговорено.
НЕОБХОДИМО ЛИ Е РЕШЕНИЕ НА ОБЩОТО СЪБРАНИЕ НА ООД ЗА РАЗПОРЕЖДАНЕ С НЕДВИЖИМ ИМОТ – СОБСТВЕНОСТ НА ДРУЖЕСТВОТО ИЛИ ВЕЩНО ПРАВО ВЪРХУ НЕГО, В СЪОТВЕТСТВИЕ С КОМПЕТЕНТНОСТТА НА ОБЩОТО СЪБРАНИЕ, ПРЕДВИДЕНА В ЧЛ. 137, АЛ. 1, Т. 7 ОТ ТЪРГОВСКИЯ ЗАКОН, ЗА ДЕЙСТВИТЕЛНОСТТА НА РАЗПОРЕДИТЕЛНА СДЕЛКА, СКЛЮЧЕНА ОТ ПРЕДСТАВЛЯВАЩИЯ ДРУЖЕСТВОТО ОРГАН (УПРАВИТЕЛ /УПРАВИТЕЛИ)
Не е нищожна разпоредителна сделка, сключена от управителя на ООД без решение на ОС, тъй като волеизявлението е на представителния орган, актовете на други органи не са волеизявления по сделката. Решението на ОС на ООД не е елемент от фактическия състав на договора за продажба и няма правно значение за валидността му, а има значение в отношенията между дружеството и управителя, като законодателят по съображения за осигуряване стабилност на търговския оборот, е кредитирал изразената от представителния орган воля пред действително формираната. За случаите на предварителен договор липсата на решение на ОС не е пречка за обявяването му за окончателен, тъй като с подписване на договора е осъществено представителство и е изразено съгласие. Решението на ОС на ООД не е предпоставка или условие, без което договорът да не може да бъде обявен за окончателен, като нормата на чл. 137 ТЗ регулира управлението на дружеството, но не засяга представителството. Решенията на ОС не се вписват, затова съдържанието или липсата им не може да се противопостави на трети лица, и при разминаване между формираната действителна воля и изразената от управителя воля, в отношенията с трети лица, законът дава предимство на последната.
ПРИЛОЖИМА ЛИ Е РАЗПОРЕДБАТА НА ЧЛ. 38, АЛ. 1 ЗЗД КЪМ ОРГАННОТО ПРЕДСТАВИТЕЛСТВО НА ТЪРГОВСКИТЕ ДРУЖЕСТВА ПРИ СКЛЮЧВАНЕ НА ТЪРГОВСКА СДЕЛКА ОТ ЕДНО И СЪЩО ЛИЦЕ, КАТО ОРГАНЕН ПРЕДСТАВИТЕЛ ПО СИЛАТА НА ЗАКОНА, НА ДВЕ ТЪРГОВСКИ ДРУЖЕСТВА
За търговска сделка, сключена между две дружества с ограничена отговорност, чрез едно и също лице, като органен представител, не се прилага разпоредбата на чл. 38, ал. 1 ЗЗД, тъй като страни по договора са юридическите лица, а не представляващите ги лица. Поради това се приема, че към органното представителство на търговските дружества при сключване на търговска сделка от едно и също лице, като органен представител по силата на закона на две търговски дружества, не се прилага забраната на чл. 38, ал. 1 ЗЗД.
Ключови думи: адвокат по търговско право в Пловдив, договор за възлагане на управлението на ООД и ЕООД, договор за управление на търговско дружество, договор за потъчка, трудов договор, управител на ООД и ЕООД, възнаграждение на управител на ООД и ЕООД, договаряне сам със себе си, продажба на имот, решение на общото събрание на ООД и ЕООД, управител юридическо лице, адвокат д-р Ивайло Василев.