ВЪПРОСИ
От кой момент лицето губи качеството „съдружник“, относимо спрямо членството му в дружество и правата, които притежава като съдружник – от момента на положителното гласуване на предложението за изключване или от момента на вписване на решението за изключването му в Търговския регистър?
След положително гласуване на предложението за изключване на съдружник, без да е предприета процедура по обявяван в Търговския регистър, оправомощен ли е той да предяви иск по чл. 74, ал. 1 ТЗ?
ОТГОВОРИ
С формираната по реда на чл. 290 ГПК на ВКС, израз на която са служебно известните на настоящия съдебен състав решения: № 690 от 03.12.2008 г., по т.д. № 349/2008 г. на ІІ т.о.; № 135 от 09.11.2009 г., по т. д. № 184/2009 г. на І т.о., № 39 от 15.04.2011 г., по т.д. № 526/2001 г. на І т.о.; № 90 от11.09.2009 ., по т.д. № 439/2008 г. на ІІ т.о., № 100 от 04.06.2010 г., по т.д. № 799/2009 г., която настоящият съдебен състав изцяло споделя, е даден отговор на поставените от касатора правни въпроси и той е в смисъл, че взетите от ОС на съдружниците в търговско дружество, правно и структурно обособено в О., решения, подлежащи на вписване в търговския регистър имат незабавно действие във вътрешните отношения между дружеството, чрез неговите органи и съдружниците, т.е. от вземане на решението и това действие не е в зависимост от вписването им по чл. 140 ТЗ, конститутивният ефект на което, вкл. в хипотезата на чл. 140, ал. 4 ТЗ, е по отношение на трети лица.
Последователно в практиката си, обективирана в постановените по реда на чл. 290 и сл. ГПК решения, служебно известни на настоящия съдебен състав: № 128 от 19.01.2009 г., по т.д. № 269/2009 г. на І т.о.; № 46 от 22.04.2010 г., по т.д. № 500/2009 г.; № 160 от 26.01.2010 г., по т.д. № 379/2009 г. на І т.о., процесуалното потестативно право на иск по чл. 74, ал. 1 ТЗ принадлежи на съдружниците или акционерите в търговско дружество, на които законодателят е предоставил процесуална възможност да оспорят по съдебен ред всяко решение на общото събрание на дружеството, което противоречи на повелителни норми на закона или на учредителния акт -, устав или дружествен договор. Следователно при изрично очертаната от закона персонална легитимация, активно легитимирани да предявят конститутивния иск по чл. 74, ал. 1 ТЗ са само лицата, които притежават качеството „съдружник“, респ. „акционер“ в дружеството, чието решение на общото събрание се оспорва с този иск и то към момента на провеждане на заседанието на този колективен върховен орган на ЮЛ- търговец, взел атакуваното решение. Поради това, в производството по чл. 74, ал. 1 ТЗ, на служебно проверка, като абсолютна положителна процесуална предпоставка за правото на иск, подлежи наличието на активна легитимация за ищеца в дружеството, чието решение на ОС се оспорва.
В същия см. са и задължителните постановки в т.ІV на ТР № 1/2002 г. на ОСГК на ВКС, според които активно легитимиран по иска с правно основание чл. 74, ал. 1 ТЗ е съдружникът или акционерът, а пасивно легитимирано е съответното дружество, чийто член е той.
Така РЕШЕНИЕ № 86 ОТ 01.09.2017 Г. ПО Т. Д. № 1068/2016 Г., Т. К., ІІ Т. О. НА ВКС